直播带货的法律风险防范

时间:2020-12-03 08:48:40

随着互联网的飞速发展,改变了人们的很多习惯,例如网络购物代替了商场购物、网络订餐代替了饭店就餐、网络预订火车票代替了现场排队购票、阅读网络新闻信息代替了阅读纸质的报纸书籍、线上授课代替了现场教室授课、线上开庭审理案件代替了现场开庭、……几乎没有网络不能实现的事情了。而“网络直播带货”或“网络直播营销”也异军突起,全球监测和数据分析公司尼尔森(Nielsen )2020年11月4日发布的《中国直播电商趋势解读报告》显示,伴随线上渠道不断创新以及疫情期间对线上消费习惯的加速养成,直播电商作为一种新兴购物方式迎来全面爆发,正在成为全民参与的商业形式。而且,网络直播成为仅次于电商零售的第二大网络购物渠道。据尼尔森研究 (2020.08)显示,网络直播的用户渗透率达到49%,仅次于电商零售的77%,同时高于社交电商的40%。随着网络直播营销行为的日益活跃,由此引起的法律纠纷也逐渐增多。这些纠纷包括直播平台之间的不正当竞争纠纷、主播与直播平台之间合同纠纷、直播营销培训合同纠纷、消费者与商家之间的买卖合同纠纷(产品质量、退换货等)、侵害他人的知识产权纠纷以及主播与商家的虚假广告宣传、直播不健康内容等违法违规行为。 

目前,没有专门的法律规范网络直播营销行为,对网络直播营销行为的规制分布在多个法律法规中,如《电子商务法》、《广告法》、《反不正当竞争法》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》《产品质量法》、《消费者权益保护法》、《食品安全法》、《价格法》、《合同法》(明年的《民法典》合同篇)等。同时,国家市场监督局、国家广电总局等部门也出台了相应的有针对性的部门规章对之加以规范,如市场监管总局2020年11月6日发布的《关于加强网络直播营销活动监管的指导意见》、广电总局2020年11月23日发布的《关于加强网络秀场直播和电商直播管理的通知》,以及广告行业协会发布的《网络直播营销行为规范》的行业指导规范也已于2020年7月1日起施行。上述这些法律法规部门规章以及行业指导规范可以作为解决网络直播营销行为中出现的纠纷的参考依据。

本文以上述法规为依据,,简单给出如何防范直播营销(或直播带货)行为中的法律风险的建议,具体的纠纷,可寻求专业的律师进行咨询和处理。

直播带货涉及网络直播平台、商家、主播等至少三方主体参与,有时候也包括主播服务公司参与。根据广告协会发布的《行为规范》定义,其中,直播平台是指“在网络直播营销活动中提供直播技术服务的各类社会营销平台,包括电商平台、内容平台、社交平台等”;商家是“在网络直播营销中销售商品或者提供服务的商业主体”;主播是指“在网络直播营销活动中与用户直接互动交流的人员”;主播服务机构是指“培育主播并为其开展网络直播营销活动提供服务的专门机构(如MCN机构等)。在整个直播带货的商业行为中,各参与方都存在潜在的法律风险,下面从几个方面简单介绍一下,并给出一些防范建议。

一、主体资质及许可经营

直播平台、商家及主播服务机构应依法取得相应经营主体资质,并接受相关行政部门的监管,按照有关行政主管部门的要求进行登记备案,如广电总局要求“开办网络秀场直播或电商直播的平台”将开办主体信息和业务开展情况等在“全国网络视听平台信息管理系统”登记备案;并要求平台每季度应向省级广播电视主管部门报备直播间数量、主播数量和审核员数量;同时要求社会知名人士及境外人员开设直播间,平台应提前向广播电视主管部门报备。

商家提供需要经许可才能经营的商品或服务,需事前取得相应的行政许可,如销售药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品等特殊商品,应依法取得相应的资质或行政许可;如提供专利代理服务或法律服务也需经相应的行政部门许可。

直播平台、商家及主播服务机构不得在没有资质的情况下经营,也不得经营国家禁止或需经许可而未经行政许可的商品或服务。例如赌博、博彩等业务直播营销不得经营。

二、知识产权

关于知识产权,可以分为两个方面,第一,保护好自己的知识产权;第二,不侵犯他人的知识产权。知识产权包括专利权、商标权、著作权及相关权、商业秘密等。

直播平台、商家及主播服务机构等在运营商业模式之前最好先将自己的商业模式中涉及的知识产权进行规划,并做好授权确权工作。如自己开发的新技术可考虑申请专利进行保护;对自己独有的品牌可选择向国家知识产权局申请商标注册进行保护;计算机软件可考虑申请计算机软件著作权进行保护;自己的视频音频美术作品等也可考虑通过版权登记的形式进行固定;对于自己拥有的商业秘密也要考虑通过全方位的形式进行保护。

直播平台、商家及主播服务机构等在运营过程中,也要注意尊重他人的知识产权,不可为了暂时的商业利益侵犯他人的知识产权。在目前国家不断加大对知识产权保护力度的背景下,侵害他人知识产权可能会付出严重的代价。例如,看他人的知名度高,于是就“傍名牌”、“搭便车”,这样可能会构成侵害他人商标权或不正当竞争;未经许可,将知名的电竞游戏和知名体育赛事直播植入自己的直播间,可能侵害他人的著作权(信息网络传播权等);在直播间,播放他人演唱的歌曲也可能侵害他人音乐作品的著作权及表演者权等。

三、合同

合同纠纷也是直播带货过程中比较频发的纠纷之一,所以,在签订合同前一定要认真研究合同中约定的权利义务以及违约条款,避免事后后悔。同时,提供格式合同的平台、主播服务机构等在合同中约定的严重损害对方利益的条款也可能将来被认定为无效条款。

合同签订后,当事各方需要认真按照合同的约定履行各自的义务。如果合同约定的情形发生变化,可以依法或协商变更原来合同约定的义务。

签订违法的合同,损害国家利益、社会公共利益、他人利益的合同属于无效的合同。例如,商家与网络公司签订虚假刷单的合同,可能被认定为无效,同时,也可能会同时承担其他的民事和行政法律责任。

四、个人信息

直播平台、商家及主播服务机构等应依法收集、获取、使用、处理个人信息,并需要经信息提供者的事先同意,同时,对个人信息的收集应仅限于经营直播带货业务所必需,例如,平台和商家收集用户的姓名、身份证号、住址、联系电话等信息,是为了将商品邮寄给用户,也为了以后出现商品质量问题便于处理等。

违法收集、获取、使用、处理个人信息,或销售收集的个人信息将承担民事、行政、甚至刑事责任。

五、商品或服务

商家销售的商品质量要符合商品本身的用途,并符合《产品质量法》等相关法规的要求;商家也不得以严重低于成本的价格进行销售,以免构成不正当竞争行为,进而承担法律责任。商家也应依法做好商品销售的售后服务工作,按照承诺和法律要求及时做好消费者的退换货处理。

商家不得销售以假充真、以次充好的商品,也不得进行违法有奖销售。

六、广告宣传

商家和主播对商品进行直播销售的过程中不得做虚假或者引人误解的商业宣传、帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传、商业诋毁竞争对手等违法行为。

七、主播

主播除不得帮助商家做虚假宣传、诋毁商业竞争对手外,还应该注意下列事项:

(一)不得违反法律、法规和国家有关规定,将其注册账号转让或出借给他人使用。

(二)主播的直播间及直播场所应当符合法律、法规和网络直播营销平台规则的要求,不得在下列场所进行直播:

(1)涉及国家及公共安全的场所;

(2)影响社会正常生产、生活秩序的场所;

(3)影响他人正常生活的场所。

(三)主播的言行应符合社会公认的道德标准,不得违反公序良俗,以避免受到行政查处和承担其他责任。

更多有关直播带货法律风险防范问题,可咨询专业的律师。

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